1. 海洋法系的特點(diǎn)
海洋法系最早發(fā)始于英格蘭,,當(dāng)時(shí)已經(jīng)形成了領(lǐng)主封領(lǐng)地的制度,,但是權(quán)利很分散,,國(guó)王權(quán)利較小,,而且立法系統(tǒng)和行政體系都很屬地化,。威廉一世征服英格蘭后,,為了維護(hù)統(tǒng)治力,,他同意將維持愛(ài)德華國(guó)王時(shí)期各個(gè)地方的習(xí)慣法,,在此之上,,威廉一世還創(chuàng)立了巡回審判法庭,用來(lái)解決糾紛,。
后來(lái)在亨利二世統(tǒng)治時(shí)期,,普通法得以更廣泛發(fā)展,他還設(shè)立了中央法院系統(tǒng),并任命專(zhuān)業(yè)法官,、將巡回法院定期化,,還確立了陪審團(tuán)制度。后來(lái)隨著英國(guó)的擴(kuò)張,,這一套法律體系也被傳播到世界各地,,尤其是英國(guó)的殖民地當(dāng)中。
大陸法系則以成文法為主,,而不承認(rèn)判例法,。它本身?yè)碛蟹ǖ潴w系,崇尚理性主義,,重視邏輯和抽象化概念,。在現(xiàn)實(shí)的司法審判中,要求法官需要按照法條審判,,以三段論為推理模式,。強(qiáng)調(diào)公、私法的區(qū)別,。
大陸法系最早可以追溯到羅馬法,主要以東羅馬帝國(guó)查士丁尼皇帝編寫(xiě)的《民法大全》為來(lái)源,。此后歐洲近代第一所大學(xué)意大利博洛尼亞大學(xué)對(duì)《民法大全》展開(kāi)了注釋工作,。由于這部法律比歐洲其他國(guó)家法律都要先進(jìn)和全面,因此也開(kāi)展了研究《民法大全》的熱潮,。目前大陸法系在世界上有重要的影響力,,在全球化大潮中和海洋法系也有很多融合和交流。
海洋法系又被稱(chēng)為英美法系,,它的本意是“普通法系”(common law),,也就是普遍通行的意思。普通法的得名最早起源于1066年諾曼人征服后幾個(gè)世紀(jì)的英國(guó)國(guó)王的法院慣例,,目前世界1/3的人口生活在海洋法系的民法系統(tǒng)中,。海洋法系最大的特點(diǎn)是判例法,也就是反復(fù)參考判決先例,,最終產(chǎn)生類(lèi)似道德觀(guān)念的約定成俗的法律,。大陸法系也被稱(chēng)為歐陸法系或民法法系(Civil law),主要受羅馬法影響的法律體系,,是和海洋法系并列為世紀(jì)最重要的兩大法系之一,。
2. 海洋法系的基本分類(lèi)
民法法系即大陸法系,該法系的法律分類(lèi)與普通法法系即是英美法系的分類(lèi)上區(qū)別最大的應(yīng)該就是前者多為成文法,,有統(tǒng)一的法典,;而后者多為判例法,即法院判例可以成為以后法院受理相似案件的依據(jù)。
3. 海洋法系為什么叫海洋法系
澳門(mén)屬於大陸法系,,,,亦稱(chēng)歐陸法系、羅馬法系,、民法法系,、法典法系、羅馬日爾曼法系,。以德國(guó),、法國(guó)、日本等國(guó)家為代表國(guó)家,。中國(guó)大陸也是,。 順帶一提,香港屬於海洋法系,,亦稱(chēng)英美法系,,普通法系。以英國(guó)為代表國(guó)家,。
4. 海洋法系的缺點(diǎn)
(一)信托在家族財(cái)富管理和傳承中的特殊優(yōu)勢(shì)
1.信托可實(shí)現(xiàn)家族財(cái)富風(fēng)險(xiǎn)的全面隔離
在英美法系,,一旦設(shè)立信托,委托人就要將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到受托人名下,,但受托人只享有信托財(cái)產(chǎn)普通法意義上的所有權(quán),,受益人享有衡平法上的所有權(quán)。我國(guó)《信托法》雖未明確規(guī)定所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,,但承認(rèn)了受托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性,。
《信托法》第十五條規(guī)定:信托財(cái)產(chǎn)與委托人未設(shè)立信托的其他財(cái)產(chǎn)相區(qū)別。第十六條規(guī)定:信托財(cái)產(chǎn)與屬于受托人所有的財(cái)產(chǎn)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)固有財(cái)產(chǎn))相區(qū)別,,不得歸入受托人的固有財(cái)產(chǎn)或者成為固有財(cái)產(chǎn)的一部分,。經(jīng)過(guò)設(shè)計(jì)后,信托財(cái)產(chǎn)也可以獨(dú)立于受益人,,信托財(cái)產(chǎn)及收益不因受益人的行為,、負(fù)債、意外導(dǎo)致?lián)p失,。信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性,,從而避免因?yàn)樨?cái)產(chǎn)混同、債權(quán)人追索和姻親奪產(chǎn)等原因造成的財(cái)產(chǎn)損失風(fēng)險(xiǎn),。
2.信托可以滿(mǎn)足家族財(cái)富管理和傳承的多元需求
第一,,通過(guò)信托架構(gòu)可以實(shí)現(xiàn)家族各類(lèi)資產(chǎn)的管理和傳承。常見(jiàn)的家族資產(chǎn)有現(xiàn)金,、保險(xiǎn)金,、房產(chǎn),、股權(quán)和其他實(shí)物資產(chǎn)等,以上全部標(biāo)的都可以轉(zhuǎn)移到信托名下進(jìn)行管理和傳承,。第二,,通過(guò)信托架構(gòu)可以實(shí)現(xiàn)稅收籌劃。將家族財(cái)富納入信托架構(gòu)進(jìn)行管理,,可以規(guī)避我國(guó)將來(lái)推出的遺產(chǎn)稅,。第三,信托可以實(shí)現(xiàn)家族財(cái)富的個(gè)性化分配和傳承,。信托合同可以根據(jù)委托人意愿設(shè)立,,根據(jù)信托目的的需要靈活確定受益人和信托利益的分配時(shí)機(jī)、方式,、類(lèi)型和數(shù)額等內(nèi)容,,并通過(guò)受托人實(shí)現(xiàn)中長(zhǎng)期的權(quán)益分配。
3.信托可以滿(mǎn)足家族企業(yè)治理和持續(xù)發(fā)展需求
將家族企業(yè)的股權(quán)及其他全部財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到信托名下 ,,可以保持家族企業(yè)的同一性和完整性,,避免由于子女分家導(dǎo)致家族財(cái)富縮水和企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力下降的情況。
第一,,通過(guò)家族憲章建立家族與家族企業(yè)的治理架構(gòu),。第二,對(duì)家族成員進(jìn)入家族企業(yè)及管理層進(jìn)行規(guī)制,,對(duì)家族人才制定有針對(duì)性的選拔和培養(yǎng)制度,。第三,對(duì)非家族成員進(jìn)入家族企業(yè)的管理層進(jìn)行制度激勵(lì),,有利于家族企業(yè)聚攏人才,實(shí)現(xiàn)家族企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展,。
4.信托具有保密性,、連續(xù)性與穩(wěn)定性
對(duì)委托人信息高度保密一直以來(lái)是離岸地信托的突出優(yōu)勢(shì)。近年來(lái)隨著美國(guó)的《海外賬戶(hù)納稅合規(guī)法案》,,經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織的《金融賬戶(hù)涉稅信息自動(dòng)交換標(biāo)準(zhǔn)》的推出,,使得美國(guó)稅務(wù)居民和各國(guó)非稅務(wù)居民的信托存款賬戶(hù)信息的保密性有所弱化。
信托的連續(xù)性與穩(wěn)定性是指已成立的信托不因委托人或受托人的存續(xù)而影響其有效,,即使受托人在信托存續(xù)期間破產(chǎn),,由于信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性,信托財(cái)產(chǎn)也不作為受托人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算,,可以委托新的受托人繼續(xù)管理,。
在通過(guò)遺囑方式設(shè)立信托的情況下,即使被指定的受托人拒絕接受信托或者沒(méi)有能力擔(dān)任受托人,,也不影響遺囑設(shè)立信托的效力,,此時(shí),,只要遺囑沒(méi)有相反的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)按照信托法規(guī)定的方法另選他人擔(dān)任受托人,。
(二)信托在家族財(cái)富管理和傳承中的局限性
1.對(duì)受托人的誠(chéng)信度及管理能力要求較高
我國(guó)缺乏信托文化傳統(tǒng),,沒(méi)有產(chǎn)生和培養(yǎng)英美等國(guó)受托人的文化、宗教及法律制度的土壤環(huán)境,。我國(guó)雖然引進(jìn)營(yíng)業(yè)信托制度,,但信托公司一直是依靠其銀監(jiān)會(huì)的特許金融牌照,從事的是“第二銀行”以及發(fā)行具有中國(guó)特色“次級(jí)債”業(yè)務(wù),。
對(duì)于從事家族資金信托要求風(fēng)險(xiǎn)較小,、長(zhǎng)期回報(bào)穩(wěn)定的業(yè)務(wù)、股權(quán)信托管理業(yè)務(wù),、不動(dòng)產(chǎn)信托管理業(yè)務(wù),、藝術(shù)品和收藏品管理業(yè)務(wù)以及家族事務(wù)管理業(yè)務(wù),信托公司則很少涉及,,缺乏管理經(jīng)驗(yàn),。信托公司之外的其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人,在短時(shí)間內(nèi),,取得委托人的信任和認(rèn)可也不是一件容易的事情,。
2.對(duì)設(shè)立信托的法律支持環(huán)境要求較高
信托法律關(guān)系的穩(wěn)定性取決于信托法律環(huán)境是否成熟,信托制度是否完善,,信托對(duì)設(shè)立地的立法環(huán)境要求較高,。英美等國(guó)的信托法律環(huán)境非常完善,英屬維爾京群島,、開(kāi)曼群島,、百慕大群島等離岸地具有寬松、完善的信托立法環(huán)境,,這些國(guó)家和地區(qū)成為企業(yè)家和高凈值人士設(shè)立信托的首選區(qū)域,。
在我國(guó)境內(nèi)設(shè)立信托,除資金信托外,,尚面臨股權(quán)信托,、不動(dòng)產(chǎn)信托因信托登記問(wèn)題而不能有效設(shè)立以及信托稅收制度不明晰的難題。另外,,與信托發(fā)達(dá)國(guó)家相比,,我國(guó)還欠缺一部《受托人法》或者《受托人條例》對(duì)受托人的行為進(jìn)行規(guī)制,欠缺大量的家族信托設(shè)立實(shí)例及豐富的法院判例支持,。
5. 海洋法系與大陸法系的最主要區(qū)別
大陸法系 " 就是所有的法律全部寫(xiě)成文字,,你只要對(duì)照法律條例就可以判刑。
如果法律條例里面沒(méi)有這項(xiàng)規(guī)定,,那么即使你犯罪了,,也沒(méi)有辦法判你罪——這種法律體系的漏洞是比較多的,,尤其是隨著技術(shù)的不斷進(jìn)步,犯罪方式越來(lái)越先進(jìn)和隱蔽,,所以需要長(zhǎng)時(shí)間的不斷完善,!
英美法系,也被稱(chēng)為普通法系或海洋法系,,主要在美國(guó),、英國(guó)和英國(guó)以前的殖民地國(guó)家實(shí)行。
這種法律體系和大陸法律體系差異非常的大,。
它并不像大陸法系 " 任何犯罪都有明確的條文 ",,而是用一個(gè)一個(gè)以前法官的判例,形成的整個(gè)法律體系,。舉個(gè)簡(jiǎn)單的例子:如果你做了一件壞事,,在中國(guó),如果法律沒(méi)有制定相應(yīng)的條例或規(guī)定,,那么是沒(méi)有辦法處罰你的,。但是,在英國(guó)和美國(guó)等國(guó)家,,大法官可以根據(jù)自己對(duì)法律的理解,,對(duì)你進(jìn)行判罪的。對(duì)你判罪以后,,那么就會(huì)形成案例,,寫(xiě)到書(shū)里面,以后再有類(lèi)似的犯罪,,其它法官就可以參考這個(gè)案例給你定罪,。
6. 海洋法系的特點(diǎn)是什么
不是法律專(zhuān)業(yè),學(xué)習(xí)法律法規(guī)時(shí),,模糊知道了一點(diǎn)兒,,談下我個(gè)人的認(rèn)識(shí)。
1.首先,,回答第二個(gè)問(wèn)題:
中國(guó)的法律來(lái)源于大陸法系,,為什么呢,?因?yàn)樾轮袊?guó)沿用了國(guó)民政府的法律體系,,制定民國(guó)法律的先驅(qū)們大都是海歸派,留學(xué)的國(guó)家主要是法國(guó),、德國(guó),、日本等大陸法系國(guó)家,深受其影響,,歸國(guó)后受政府邀請(qǐng)制定了大陸法系的國(guó)民政府法律體系,;
2.其次,,回答第一個(gè)問(wèn)題:
以《合同法》為例,大陸法系訂立合同時(shí)要約到達(dá)受要約人時(shí)方能生效,。海洋法系與之不同,,要約人發(fā)出要約即生效。其他不同我不了解,。
3.最后,,轉(zhuǎn)載網(wǎng)上找到有關(guān)大陸法系與海洋法系區(qū)別的知識(shí)點(diǎn),請(qǐng)辯證吸收:
(1)法的淵源不同:大陸法系,,源于法德等大陸國(guó)家,,正式的法的淵源只是制定法,判例在法律上不被認(rèn)為是具有正式意義上的淵源,,法被理解為抽象規(guī)范,;海洋法也稱(chēng)為普通法,源于英國(guó),,盛于美國(guó),,制定法和判例法都是正式的法的淵源。
(2)法典編纂的不同:大陸法系一般采用法典形式,;海洋法系往往是單行法律,、法規(guī)。
(3)在適用法律的技術(shù)方面不同:在大陸法系,,法官審理案件,,首先考慮制定法如何規(guī)定,然后按照有關(guān)規(guī)定和案情作出判決,;海洋法系的法官則首先考慮以前類(lèi)似的判例,,將本案的事實(shí)與以前的案件事實(shí)比較后概括出可以適用于本案的法律規(guī)則。
(4)法的分類(lèi)不同:大陸法系基本分類(lèi)是公法和私法,,私法主要指民法和商法,,公法主要指憲法、行政法,、刑法,、訴訟程序法,進(jìn)入20世紀(jì)后又出現(xiàn)了社會(huì)法,、經(jīng)濟(jì)法,、勞動(dòng)法等公私法兩種成分的法;海洋法系基本分類(lèi)是普通法和衡平法,,無(wú)公法和私法的之分,,普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上形成的全國(guó)適用的法律。衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的,。
(5)訴訟程序和判決程式不同:大陸法系一般采用審理方式,,以法官為中心,,奉行干涉主義;海洋法系采用對(duì)抗制,,實(shí)行當(dāng)事人主義,,法官充當(dāng)消極的、中立的角色,。
基于以上:大陸法系采用的是列舉制,,明確規(guī)定什么能做或不能做。列舉能做的,,做了就沒(méi)事,,沒(méi)列舉的,就是法律的漏洞,。要看制度修復(fù)程度了,,依據(jù)法不既往,應(yīng)該沒(méi)事,;列舉不能做的,,就不要做;做了就犯法,,除非更改法律,,沒(méi)列舉的,按照法無(wú)禁止則允許,,一概不犯法,。
所以,我們現(xiàn)行法律并不能與一些實(shí)行英美法系的國(guó)家的法律相比較,。一些東西在中國(guó)很難實(shí)行的通,。例如沉默權(quán)。英美法系對(duì)于犯罪實(shí)行的是判例對(duì)照,,而我們是法無(wú)明文規(guī)定不為罪,,犯罪必須主客觀(guān)條件構(gòu)成。這從而強(qiáng)調(diào)了犯罪嫌疑人必須如實(shí)反映其行為的主觀(guān)思維,。按照現(xiàn)行的法律,,如果實(shí)行沉默權(quán),犯罪嫌疑人的主觀(guān)思維就無(wú)從反映,,大部分犯罪也就無(wú)法構(gòu)成,。所以,要修改現(xiàn)行的刑訴法,,就必須在一定程度上先改變法律體系,。
海洋法系其顯著特征是使用民眾隨機(jī)陪審團(tuán),,法律程序的維護(hù)是由法官完成,。罪犯是否有罪是由民眾組成的隨機(jī)陪審團(tuán)決定的,。而大陸法系是由法官來(lái)同時(shí)完成維護(hù)程序正義和判斷罪犯是否有罪。也就是說(shuō)法官是按照法律來(lái)斷案的,。英美等國(guó)采用的是海洋法系,。而中國(guó)采用的是大陸法系。
7. 什么是海洋法系
世界五大法系是法學(xué)家們根據(jù)世界各國(guó)法律基本特征劃的五大法系:歐洲大陸法系,、英美法系,、伊斯蘭法系、印度法系,、中華法系,,其中中華法系和印度法系已經(jīng)解體。
由于歷史原因,,有些國(guó)家或地區(qū),,如菲律賓、南非,、英國(guó)的蘇格蘭,、美國(guó)路易斯安納州、加拿大魁北克省的法律兼有兩系的特點(diǎn),。而在亞洲和非洲的一些國(guó)家和地區(qū)的法律,,往往兼有西方某一法系與原有的宗教法系的特點(diǎn),如印度法律主要屬于普通法法系,,但又屬于印度教法系,;敘利亞法律主要屬于民法法系,但又屬于伊斯蘭教法系,。